四、案例分析题
    1．【答案要点】  东山区工商局的处罚决定适用法律错误。
    经生[1985]440号文件，是行政规章。行政规章是指国务院所属各部、委、省、自治区、直辖市人民政府，省、自治区人民政府所在地的市，经国务院批准的较大的市的人民政府，根据法律和行政法规，在本部门内的职权范围内发布的规范性文件。行政规章的制定不能违背法律的规定，也不能超出法律的范围，或与法律相抵触，否则是违法的，无效的。《商标法》是权力机关制定的法律，效力高于经生[1985]440号文件。显然，经生[1985]440号文件与商标法相抵触，是无效的，这种无效的行政规章没有任何约束力，自然也不能成为人民法院审理行政案件的依据，东山区工商局将与《商标法》相抵触的行政法规与《商标法》一同适用，当然是错误的，人民法院应以《商标法》为审理依据。
    我国《行政诉讼法》规定，对于规章，人民法院审理行政案件，参照规章。"参照"规章的含义是反映法院对规章有选择适用权，"以符合法律、行政法规的规章，法院要参照审理。对不符合或不完全符合法律、行政法规原则精神的规章，法院可以有灵活处理的余地。"需要注意的是，对于与法律，法规相抵触的规章，法院只能不予参照，而无权宣布其无效给予撤销。

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